换股并购是什么意思？在证券市场的蓬勃发展过程中，企业的并购重组活动日益频繁。企业间的并购重组在带来整合效益的同时，企业同样也面临着巨大的并购税负问题，国家作为游戏则的制定者和市场监管者，制定了许多政策以规范我国企业并购中的涉税业务。可以说，税负制度在资本市场并购交易中如影随形。
在上市公司并购公告中，“换股”一词频繁出现。所谓换股，是指在并购过程中，并购方支付的对价并不是现金，而是自身的股权或者控股子公司的股权。为何会采用换股而不是现金交易？除了减轻现金支付压力外，避税也是换股的重要原因之一。
2009年，财政部、国家税务总局出台了《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税[2009]59号），并在此通知的基础上于2010年发布了《企业重组业务企业所得税管理办法》（国税[2010]4号）。根据二件文件，当符合控股75%和股权支付85%二个比例时，并购各方可以采用特殊性税务处理以避免并购所得税的发生。认真研读59号文和4号文，认清目前的税收环境，可以帮助企业获得节税利益，并减少并购中的税收风险。
并购中的避税是并购双方都要考虑的重要问题
“换股”与特殊性税务处理
根据财税[2009]59号文，符合特殊性税务处理需要满足5个条件：并购重组业务具有合理的商业目的；被收购股权达到75%以上比例；被收购企业在重组日12个月内依然保持原来的经营业务不变；收购企业支付对价中股权支付额不低于收购价款的85%；被收购企业的原股东取得股权后，自重组日12个月以内不转让获得的股份支付。需要注意的一点是，即使是特殊性税务处理，非股权支付额部分还是要确认所得并当期缴纳相应税款。
在并购过程中采用特殊性税务处理时，交易各方对其交易中的股权支付部分，可以按以下规定进行特殊性税务处理： 企业债务重组确认的应纳税所得额占该企业当年应纳税所得额50%以上，可以在5个纳税年度的期间内，均匀计入各年度的应纳税所得额。企业发生债权转股权业务，对债务清偿和股权投资两项业务暂不确认有关债务清偿所得或损失，股权投资的计税基础与原债权的计税基础确定，企业的其他相关所得税事项保持不变。
在股权收购的情形下，收购企业购买的股权不低于被收购企业全部股权的75%，且收购企业在该股权收购发生时的股权支付金额不低于其交易支付总额的85%，可以选择按以下规定处理：1.被收购企业的股东取得收购企业股权的计税基础，以被收购股权的原有计税基础确定；2.收购企业取得被收购企业股权的计税基础，以被收购股权的原有计税基础确定；3.收购企业、被收购企业的原有各项资产和负债的计税基础和其他相关所得税事项保持不变。
在资产收购的情形下，受让企业收购的资产不低于转让企业全部资产的75%，且受让企业在该资产收购发生时的股权支付金额不低于其交易支付总额的85%，可以选择按以下规定处理：1.转让企业取得受让企业股权的计税基础，以被转让资产的原有计税基础确定；2.受让企业取得转让企业资产的计税基础，以被转让资产的原有计税基础确定。
换股并购已经成为避税常态
“换股”避税效果明显
理论上而言，换股中的特殊性税务处理最终既不会多缴税，也不会少缴税。但是在实践中，它可以递延纳税，如果再考虑到股息红利所得免税的话，其优点与一般性税务处理相比，节税效果明显。从这个意义上说，如采用特殊性税务处理就可以“避税”。
以宏发股份（600885）为例，其原名为力诺太阳，是一只业绩不佳的股份。2012年公司进行重组，重组计划分为两步：（1）实施重大资产置换。公司以截至评估基准日合法拥有的全部资产和负债与有格投资等企业所合计持有厦门宏发75.01%的股权进行置换；（2）非公开发行股份。拟置出资产的账面价值为-4,295.24万元，评估价值为977.23万元；拟置入资产的账面价值为70,598.87万元，评估价值为237,659.61万元，拟置入资产与拟置出资产之间的差额236,682.38万元，由公司向有格投资等以非公开发行股份的方式支付。在这一案例中，宏发股份付出价值为236,682.38万元的股权以及价值977.23万元的资产，换取了有格投资持有的厦门宏发75.01%的股权，因此可以选择特殊性税务处理，这种处理可以节省或递延纳税4亿多元。
就企业在股权交易中是否采用特殊性税务处理对公司的影响，以锦江股份（600754）的重大资产重组案可以做出更明白的解释。在该案例中，如适用特殊性税务处理，将使企业递延纳税金额接近10亿。2010年5月14日，锦江股份发布重大资产重组报告书，同上海锦江国际酒店集团进行重大资产置换。锦江股份以星级酒店业务资产与锦江酒店集团的“锦江之星”经济型酒店业务资产进行置换，以达到专业经营的目的。在该案例中，锦江酒店集团股权支付比例为89%，收购资产达到锦江股份的95.32%。因此，锦江股份和锦江酒店集团的资产重组行为符合59号文件特殊性税务处理的条件，可以享受特殊性税务处理。据测算，如果锦江股份的重组不符合特殊性税务处理条件，重组双方需要当期交纳企业所得税税款9.3亿元。
换股并购不能解决个人所得税的障碍
自然人股东“换股”不节税
59号文提及的交易利益相关方均为企业法人，换股并购中，在被并购企业的股东为自然人的情况下，是否可以适用特殊性税务处理呢？答案是否定的，因为59号文仅针对企业所得税，而涉及自然人股东时适用个人所得税，需依据个人所得税法及相关政策处理。
例如：2010年4月公布的《威海广泰空港设备股份有限责任公司发行股份购买资产报告书》，威海广泰（002111）拟非公开发行股份收购自然人孙凤明持有的中卓时代75%的股权，中卓时代的注册资本为人民币5000万元，经过评估中卓时代全部股权价值7618.83万元，以此为依据确认被收购股权作价5700万元。威海广泰以第三届董事会第八次临时会议决议公告日为股票定价基准日，发行价以定价基准日前20个交易日的平均股价16.59元/股确认，共发行343.5805万股支付给孙凤明先生作为对价。
在该项交易中，孙凤明以自己持有的原值3750万元股权，投资到威海广泰，取得了价值5700万元的股票，该项增值是否需要按照财产转让所得缴纳个人所得税呢？这要分二种情况：
第一，在2011年以前无需缴纳个税。根据国税函[2005]319号文件，非货币性资产评估增值暂不征收个人所得税，孙凤明再次转让其持有的威海广泰公司股票时，由于根据财税[2009]167号文件规定，定向增发的限售股目前未明确纳入征收个人所得税范围，因此事实上这部分股权转让所得的个人所得税在现行政策框架下，被永久的避掉了。
第二，2012年起需缴纳个税。国家税务总局2011年第2号公告的第522项规定国税函【2005】319号文件明确作废，意味着个人以非货币性资产对外投资也应当按照《个人所得税法实施条例》第10条的规定，非货币性资产对外投资的资产评估增值所得应该交税。另根据国税函【2011】89号文件关于苏宁环球房地产案件的批复，确定个人以股权投资到上市公司的资产评估增值应当缴纳个人所得税。因此，2011年以后对个人以非货币性资产对外投资征税，应该缴纳个人所得税。
（作者系上海大邦律师事务所合伙人，本文曾发表于《董事会》杂志2014年第8期）
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